案例解析保證責任約定不明確如何處理

【案情追溯】

被告楊女士因生意資金周轉困難向原告吳先生借款人民幣4萬元，并于借款當日向原告出具了一張借條，雙方在借條上約定了還款時間。保證人張某芳（楊女士之母親）在該借條上簽署“如果債務人不履行義務的，保證人愿意承擔保證責任”的保證意見。還款期限屆滿后，被告楊女士未能履行還款義務，因此原告向人民法院提起訴訟，要求被告履行還款義務，并要求擔保人承擔連帶清償責任。

【案件分歧】

保證人怎樣承擔保證責任？

第一種意見認為：應先由債務人楊女士履行還款義務，當債務人楊女士真的沒有履行能力時，保證人張某芳才承擔保證責任。

第二種意見認為：保證人張某芳承擔的是連帶責任保證，對該筆債務其應與債務人楊女士承擔連帶清償責任。

【案例評析】

筆者同意第二種意見，理由如下：

 一、我國《擔保法》第16條規(guī)定：“保證的方式有：（一）一般保證；（二）連帶責任保證。”一般保證是指當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的保證。一般保證的保證方式是保證人僅對債務人沒有能力履行的部分負補充責任，即當債務履行期限屆滿而債務人沒有按約履行債務時，債權人必須先要求債務人履行債務，只有當債務人真的沒有履行能力時，才可以要求保證人承擔責任。連帶責任保證是指當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的保證，即當債務履行期限屆滿而債務人沒有履行債務時，債權人既可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任，而不必考慮債務人是否真的沒有履行能力。

兩者最大的區(qū)別在于：在一般保證中，債權人必須先通過訴訟或者仲裁的方式向債務人主張權利，并且已經(jīng)對債務人的財產(chǎn)進行了強制執(zhí)行，債務人仍不能履行債務的，債權人才能要求一般保證人承擔保證責任，替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆铡?/span>

二、在實踐當中，由于人們對法律并不是特別熟悉，不一定知道一般保證與連帶責任保證的區(qū)別，因此當事人在簽訂保證合同時，往往沒有明確寫明“保證人承擔一般保證責任”或者“保證人承擔連帶保證責任”，而是經(jīng)常出現(xiàn)“如果債務人沒有能力履行義務的，保證人愿意承擔保證責任”或者“如果債務人不按時履行義務的，保證人愿意承擔保證責任”等字句。

那么，對保證責任約定不明確，法院應如何確定保證人的保證責任呢？最高人民法院2002年下發(fā)的《關于涉及擔保糾紛案件的司法解釋的適用和保證責任方式認定問題的批復》中曾針對保證方式約定不明的情況確立了兩項判斷原則：（1）保證合同中明確約定保證人在債務人不能履行債務時承擔保證責任的，視為一般保證；（2）保證合同中明確約定保證人在債務人不履行債務時承擔保證責任，且根據(jù)當事人訂立合同的本意推定不出一般保證責任的，視為連帶保證責任。該批復確立了一般保證和連帶責任保證的區(qū)別原則是以“不能”和“不”作為區(qū)分的標準的。